Предостережения и запросы в отношении ФАП-494 могут быть незаконными
25 апреля 2022, 10:43

Предостережения Ространснадзора о нарушении обязательных требований при невозможности их исполнения аналогичны штрафу за проезд на красный свет при неработающем светофоре. Разбираемся, что происходит.  

После обсуждения острой проблемы ФАП-494 на полях конференции "Беспилотная авиация-2022" мы решили разобраться, насколько законными и эффективными являются направляемые надзорным органом обращения в отношении исполнения заведомо неисполнимых требований этого НПА.

Напомним, на конференции представитель УГАН НОТБ по ЦФО Ространснадзора Роман Образцов сообщил, что рассылаемые предостережения являются профилактическим мероприятием, а запрос документов — это лишь мониторинг, нацеленный на сбор данных для анализа и не являющийся плановой проверкой.

По словам Образцова, только управлением по ЦФО было направлено 19 предостережений и запросов документов. 

В своем Telegram-канале Ассоциация провела опрос, который показал: подобные запросы получили 24 респондента, что отражает картину в целом — с учетом деятельности остальных территориальных органов Ространснадзора. 

Для рассмотрения мы взяли одно типичное предостережение о недопустимости нарушения обязательных требований о наличии сертификата эксплуатанта:

Также приводим один типичный запрос о предоставлении документов о подготовке внешних пилотов по программам, утвержденным уполномоченным органом (Росавиацией):

 

ЗАКОННОСТЬ

При осуществлении контрольно-надзорных мероприятий Ространснадзор обязан руководствоваться следующими документами:

  • Федеральный закон от 31.07.2020 N 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации"
  • Постановление Правительства РФ от 30 июня 2021 г. N 1064 "Об утверждении Положения о федеральном государственном контроле (надзоре) в области гражданской авиации"
  • Приказ Минтранса России от 26.04.2012 N 114 "Об утверждении Административного регламента Федеральной службы по надзору в сфере транспорта проведения проверок при осуществлении федерального государственного транспортного надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации, в том числе международных договоров в сфере гражданской авиации, аэронавигационного обслуживания пользователей воздушного пространства Российской Федерации, авиационно-космического поиска и спасания"

1.

Статья 45 Главы 10 Федерального закона №248-ФЗ действительно относит объявление предостережения к видам основных профилактических мероприятий.

Вместе с тем, статья 44 главы 10 ФЗ-248 требует разработки, общественного обсуждения и утверждения надзорным органом программы профилактических мероприятий в порядке, утвержденном правительством Российской Федерации. 

Главное: согласно пункту 3 статьи 44, проводимые контрольным (надзорным) органом профилактические мероприятия, в ходе которых осуществляется взаимодействие с контролируемыми лицами, проводятся только с согласия контролируемых лиц либо по их инициативе.

Другая статья Федерального закона №248-ФЗ определяет, как должен осуществляться мониторинг в целях анализа. 

Пункт 2 статьи 24 устанавливает, что сбор, обработка, анализ и учет сведений об объектах контроля в целях их отнесения к категориям риска либо определения индикаторов риска нарушения обязательных требований должны осуществляться контрольным (надзорным) органом без взаимодействия с контролируемыми лицами.

Определенно, согласия на профилактические мероприятия территориальные органы Ространснадзора не спрашивают, исполняя обязанность по ведению постоянного мониторинга, как этого требует от надзорного органа пункт 5 статьи 22 ФЗ-248.

По результатам мониторинга надзорный орган имеет широкие возможности, определенные пунктом 3 статьи 74 ФЗ-248:

"Если в ходе наблюдения за соблюдением обязательных требований (мониторинга безопасности) выявлены факты причинения вреда (ущерба) или возникновения угрозы причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям, сведения о нарушениях обязательных требований, о готовящихся нарушениях обязательных требований или признаках нарушений обязательных требований, контрольным (надзорным) органом могут быть приняты следующие решения..."

В числе решений подпунктами 1), 2) определены как внеплановая проверка, так и то самое предостережение

Согласимся, что формально надзорный орган поступает в соответствии с законом, якобы получая сведения о признаках - оказании услуг без сертификата эксплуатанта. 

Вместе с тем, стоя на страже законности, надзорный орган обязан знать проверяемое законодательство, в том числе пробелы, которые делают исполнение проверяемых требований невозможным, и не "подставлять" авиационные власти. 

Особенно странно такое рвение Ространснадзора по выявлению "признаков" выглядит в свете официальных разъяснений Минтранса России и Росавиации, которые однозначно говорят, что утверждение программ подготовки, а значит и сертификация эксплуатанта невозможны до вступления в силу необходимых НПА. 

Фактически, синхронные действия территориальных органов Ространснадзора хоть и выглядят законными, но могут рассматриваться как необоснованное давление на бизнес.

2. 

Обратим внимание на достаточно свежее Постановление Правительства №1064, которое полностью посвящено надзору в гражданской авиации.

Обращает на себя внимание состав плановых и внеплановых проверок, установленный пунктом 40 статьи VII "Осуществление государственного контроля (надзора)".

В этот состав подпунктом в) включена документарная проверка, проводимая в соответствии с пунктом 55 путем истребования документов.

С учетом моратория на проверки, введенного еще более свежим Постановлением Правительства от 10 марта 2022 г. № 336 "Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля", проведение в 2022 году плановых проверок, к которым относится истребование документов, выглядит по меньшей мере необоснованно.

Отсюда можно сделать вывод, что письмо надзорного органа с запросом документов — это никак не мониторинг, который, согласно статье VIII Постановления Правительства №1064, проводится в дистанционном формате и только по заявлению контролируемого лица. 

3.

Еще один интересный документ — Административный регламент Ространснадзора, утвержденный Приказом Минтранса от 26.04.2012 N 114.

По каким-то причинам этот документ и вовсе трактует государственную функцию надзорного органа исключительно как проведение проверок. (пункт 1 статьи I).

Пункт 6 статьи I допускает проведение профилактических мероприятий, но далее процедура не регламентирована.

То есть, несмотря на полномочия, данные Федеральным законом №248-ФЗ, реализация таких полномочий не предусмотрена административным регламентом надзорного органа. Ни мониторинга, ни предостережений в регламенте нет.  

ЭФФЕКТИВНОСТЬ

Опросы эксплуатантов, получивших "письма счастья", показывают, что рассылаемые предостережения профилактической цели не достигают

Серьезные компании, которые принимают участие в публичных тендерах и ведут свою деятельность открыто, стараются максимально соответствовать требованиям воздушного законодательства, если таковые возможно исполнить. 

Однако в силу сложившейся правовой неопределенности действия Ространснадзора лишь нагнетают опасения эксплуатантов и заказчиков в предъявлении неотвратимой ответственности за неисполнимые требования. 

В целом, такая "профилактика" стимулирует замедление гражданского рынка и рост теневого сектора. Это тормозит не только высокотехнологичный рынок, но снижает мобилизационную готовность России и в части технологий, и в части эксплуатирующих ее кадров. 

Самая эффективная профилактика, как разумно рекомендовали представители УГАН НОТБ по ЦФО, — это совместный анализ правовых неопределенностей, разработка необходимых типовых документов, согласование и внесение в Минтранс России предложений по совершенствованию законодательства.

ВЫВОД

Даже поверхностный анализ вышеуказанных нормативных актов позволяет усомниться в законности действий, которые масштабно предпринимают все территориальные органы Ространснадзора. 

Налицо отсутствие согласованности и взаимного информирования в структурах авиационной власти.

За разъяснениями Ассоциация "АЭРОНЕКСТ" планирует обратиться в центральный аппарат Федеральной службы по надзору в сфере транспорта.

Мы проинформируем наших читателей о результатах. 

248-ФЗ от 31.07.2020_О государственном контроле (надзоре).rtf248-ФЗ от 31.07.2020_О государственном контроле (надзоре).rtfСкачиваний: 5
ПП от 30 июня 2021 г N 1064 Об утверждении Положения.rtfПП от 30 июня 2021 г N 1064 Об утверждении Положения.rtfСкачиваний: 2

Комментарии

Для добавления записи необходимо авторизоваться или зарегистрироваться на портале

Главное
Опросы
Что, по Вашему мнению, поможет ускорить развитие рынка беспилотной авиации?
Что, по Вашему мнению, поможет ускорить развитие беспилотной авиации в России?
Ответить
обсуждения